在大陆法系理论中，确定立法原意存在主观说和客观说之争（前者指向立法者的主观意图，后者指向法律文本的客观含义）。
在现行宪法起草过程中，对于草案规定的国家对就业前的公民进行各种必要的劳动就业训练条款存在争论，有人认为这条规定难以做到。由此可见，反对虽然属于广义上的禁止，但是通常不会直接对其附随许可或者处罚，只是引导社会观念和风气，巩固社会主流价值观。
[33]禁止意味着国家对某个领域实行强力监管，不允许进入该领域，或者设定严格的许可程序，并辅之以相应的罚则或制裁措施。这意味着，并不存在某种绝对意义上的放任。概言之，宪法为促进型立法提供了充实的治理工具箱，促进型立法要打好组合拳，弹好协奏曲，配合使用好促进、放任、禁止和规范型治理工具，激发各方主体参与多元共治的积极性。在此过程中，既逐步落实了宪法确定的各项基本国策和发展目标，回应了人民群众对美好生活和更高权利保障水平的新期待，也厘定了政府、市场和社会之间的权力与责任边界，把制度优势更好转化为国家治理效能，推进国家治理体系和治理能力现代化。[41]这使得《乡村振兴促进法》有着鲜明的促进型立法特色，其专章规定了扶持政策，就财政投入、农业补贴、土地出让收入、资金基金、融资担保、资本市场、金融服务、农业保险、用地保障以及社会资本参与乡村振兴等方面予以详细规定，综合运用了各种促进型治理工具，强调发挥市场在资源配置中的作用。
[18]立法机关在通过制定促进型立法落实宪法国策条款时，具有宽泛的形成空间，那些与公民基本权利直接相关或构成公民基本权利制度性保障的事项，往往凸显更强的立法必要性，成为制定促进型立法的优选领域。三是在立法动力方面，促进型立法要与转变政府职能结合起来。因同属国家惩罚机制，行政处罚中亦有责任主义的要求，在当事人的责任认定上也应对法律认识错误予以考虑。
从域外规定来看，在行政处罚领域有以故意为原则的，例如德国《违反秩序法》第10条就规定，只有故意行为方可作为违反秩序行为处罚，但是法律明确规定对过失行为应当处以罚款的情形除外。(三)证明责任与法律效果违法性认识错误的证明责任主要在辩方，这也意味着在行政处罚中是由当事人来承担证明责任。原因在于，寄送快递时一般都会提示当事人填写寄送物品，快递人员一般也会确认寄送物品，这已使一般人能够产生基本认知：并非所有的物品均可通过快递方式邮寄，国家在此领域已存在相应的行政规范予以分类监管。而在处罚的要件该当性之外纳入违法性和有责性的判断，又旨在有效避免对处罚责任判断的缺漏和偏差。
又从我国目前具体行政领域的规范来看，明确采取过错推定的也主要是食品和药品监管领域。又从法解释角度，《行政处罚法》第33条第2款中的主观过错亦同时包含故意和过失，对过失违法的处理也无须法律的特别规定。
(68)因为法规范的普遍遵守最终所依赖的并非单纯的恐吓与惩罚，而在于个人在尊严得到充分尊重基础上对法律的真正认同。例如，行政机关可查证当事人咨询的是否是行业内具有一定信誉和声望的律师，律师出具法律意见是否公允客观而非仅为当事人规避法律提供方便，行为人实际从事的行为是否与律师咨询意见完全一致等。而行为人注意义务的范围，也的确常常取决于问题的复杂程度、该领域的相关法律的修订频率以及诸如企业规模、获得持续信息的期待可能性等一些具体的个别性因素。在当事人存在违法性认识错误，尤其是该错误根本无法避免时，仍旧对其科以惩罚，导致的只能是责任主义的悬置和架空。
这种犯罪论体系能够确保法律推理的正确进行，也能够对定罪量刑的司法实践发挥方法论的指引作用。由此出发，过错推定也只能被作为例外，而不能成为原则。《行政处罚法》第33条第2款规定：当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。从《行政处罚法》的立法说明来看，首违可不罚主要是为了处罚便宜的考虑：即便当事人的行为符合应予处罚的要件，但主管机关基于各种合理考虑，例如违法情节轻重、行为人的经济能力、处罚所付出的社会成本等，认为不处罚更适当，亦可以不予处罚。
(38)陈璇《责任原则、预防政策与违法性认识》，载《清华法学》2018年第5期。反之，出现违法性认识错误不具有合理根据时，如行为人因自身怠惰、疏忽而对刑法规定持不求甚解的态度，就仍然存在违法性认识可能性。
当违法性认识错误具有避免可能性时，行为人仍应以故意犯论处，但可以从轻、减轻处罚。(二)违法性认识错误在行政处罚中的体系定位在明晰了《行政处罚法》所规定的责任主义和主观要素后，接下来所涉及的就是违法性认识在行政处罚中的体系定位。
据此，如果仅是为了在《行政处罚法》中找到栖身之所，将违法性认识归入故意要素当然是更妥当的。在此情形下，如果一律否认行为人向律师咨询并不属于违法性认识错误不可避免，同样是对当事人的过度苛责。就规范可期待性而言，法律的理想状态是期望每个人在行为前，都要考虑其要做的一切是否与法律要求一致，也因此都应事先审视自身行为是否合法。与报应理论强调只有犯罪人在能够选择合法行为时竟然选择违法行为的场合，人们才能在道义上谴责他不同，在功利理论看来，只要行为带来客观的损害或者造成损害的危险，无论行为人本身有无非难可能性，都应该加以惩罚，惩罚是实现社会控制的手段，能促进社会利益的惩罚都是可欲的。其实违法性和有责性的规定都已散见于修订后的《行政处罚法》，前者例如第33条第1款第1句违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。这条在行政处罚中被称为首违可不罚。
因为道义责任论谴责的是行为人在知法犯法中所表现的对国家法秩序的漠视，若欠缺这一环节就会背离责任主义而走向极端的国家主义，最终纵容国家仅仅为了宣示规范的至高无上，仅仅为了向其他社会成员证明某一法律的存在，便不惜以牺牲公民的尊严为代价将欠缺责任者锒铛入狱。(60)刑法理论中还强调，在一些特殊领域为更高的风险预防考虑，行为人应承担更高的注意义务。
(14)劳东燕：《责任主义与违法性认识问题》，载《中国法学》2008年第3期。但行政执法和行政审判却较少会通过诸如要件该当—违法性—有责性的判断步骤，对当事人的行为是否应受处罚进行逐层筛查。
行政处罚的案件数量远胜于刑罚。规范责任论使刑法各个要件构成都再无法清晰区分出事实性要素与规范性要素，各要素本质上也都是为非难可能性这一规范性评价服务。
此前曾引发广泛热议的气枪案(刘某网购玩具仿真枪触犯走私武器罪案)、两只鹦鹉案(王某出售两只鹦鹉触犯非法出售珍贵、濒危野生动物案)、老太摆射击摊获刑案(赵某因射击摊上摆放的6支玩具枪被鉴定为枪支而触犯非法持有枪支罪)等案件，涉及的都是因法律认知不足违法又该如何惩罚的问题。(53)江国华、丁安然：《首违不罚的法理与适用——兼议新〈行政处罚法〉第33条第1款之价值取向》，载《湖北社会科学》2021年第3期。而要为违法性错误减轻或从轻处罚寻获规范依据，又可借助两种方式：其一，诉诸《行政处罚法》第32条第5项的兜底条款，法律、法规、规章规定其他应当从轻或者减轻行政处罚的，查找具体法领域是否有与主观要素互相匹配的法定减轻或从轻处罚规定。2.故意还是过失为原则？我国《刑法》第14条规定，故意犯罪，应当负刑事责任。
其实罪责理论的关键在于，其使人们从对事实认识错误与法律认识错误的纷争中挣脱出来，并将焦点从构成要件层面的判断转移至责任层面。从识别便宜出发，将违法性认识归入责任要素对于更强调效能的行政处罚而言无疑是更妥当的。
责任主义首先意味着无责任即无刑罚，即犯罪的成立必须要以不法行为可归责于行为人为前提，其核心正在于通过对国家刑罚权施加限制，来为惩罚的正当化提供依据，由此也保护个人自治和人格尊严免受国家刑罚权侵蚀。例如，陈兴良教授最初主张违法性认识必要说，并将违法性认识纳入故意的要件中，就是为违法性认识在四要件的犯罪论体系下找到栖身之所。
(45)3.违法性认识在行政处罚中的定位上述观念众说纷纭，同样为我们思考违法性认识在行政处罚中的体系定位提供参考。处罚理由除绿化局认为李先生的过度修剪已构成砍伐树木外，还因为其违反《上海市绿化条例》的规定，居住区绿地由业主委托的物业管理企业或者业主负责养护，居民不得擅自修剪或砍伐，否则即构成违法砍伐。
其原因在于，除治安管理等典型的秩序罚法外，大量的行政法规范都与社会伦理关联甚少，其针对的行政不法行为也大多没有强烈的道德可责性。(63)[德]克劳斯·罗克辛：《德国刑法学总论(第1卷)：犯罪原理的基础构造》，王世洲译，法律出版社2005年版，第625页。除这一核心因素外，彼时因国家垄断法律的创设，法律规定相对单一，行为人便于认知法律，同样是适用不知法不免责的原因。⑨劳东燕：《责任主义与违法性认识问题》，载《中国法学》2008年第3期。
在此情况下，即使被咨询机关提供了嗣后被证明错误的法律说明，鉴于行政的公信力，也应认为行为人已尽足够努力去了解法律，进而可认为此项违法性认识错误是不可避免的。由此，将行政处罚中的违法性认识定位于形式违法，即行为人可认识到所从事的行为为行政规范所禁止更为妥当，而这也使责任主义在与预防原则的权衡上获得更高权重。
其理由主要在于：若将律师意见作为违法性错误不可避免的辩护理由，实质上就是赋予律师事实上豁免未然犯罪人的巨大权力，而这将产生灾难性的结果，通过由无知的、有偏见的或者可收买的建议者所把守的大门，为具有犯罪倾向者开通逃避刑事指控的一种路径，(64)由此也会产生巨大的司法不公。作为处罚总则，《行政处罚法》修改之前，尽管有责任能力的条款，即未满14岁的人以及精神病人在不能辨认或不能控制自己行为时不处罚的条款，却缺乏故意或过失这种责任条件的规定，因此只可说采取了部分的责任主义。
美国《模范刑法典》最初规定，法律尚未公布或不能被合理地知悉，或对相关法律的官方声明(事后被认定为无效或错误)无法合理信赖的，可构成抗辩事由，正是出于此种考虑。在预防或威慑为导向的刑法体系里，妥协成为无可规避的宿命。
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